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            姚志明

            高級合伙人律師

            執業十余年,專注刑事領域研究。中央廣播《華夏之聲》特邀嘉賓律師,北京盈科全球總部股權合伙人

            北京盈科全球總部股權合伙人

            15210432735 刑法
            執業十余年,專注刑事辯護領域研究。
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            外國人在中國犯什么罪會被驅逐出境,怎么適用驅逐出境

            來源:華律網整理 2019-12-07 22448 人看過
            我們知道,驅逐出境屬于一種獨立的刑罰或者附加適用,只針對在中國犯罪的外國人。但是在司法實踐中,常常遇到外國人在中國犯什么罪會被驅逐出境,怎么適用驅逐出境的難題。今天,華律網小編整理了以下內容為您答疑解惑,希望對您有用。

            一、根據《刑法》第三十五條對于犯罪的外國人,可以獨立適用或者附加適用驅逐出境。

            我國《刑法》第六十一條確定了刑罰裁量的基本原則,即“對犯罪分子決定刑罰的時候,應當根據犯罪的事實、犯罪的性質、情節和對社會的危害程度,依照本法的有關規定判處。”驅逐出境作為我國刑法規定的一種刑罰,適用該原則自不例外。

            華律網

            就刑罰屬性而言,驅逐出境具有三個特征:

            (1)是一種附加刑;

            (2)是一種資格刑;

            (3)只對外國人適用。

            二、在具體裁量時應當根據基本原則和特征把握以下的準則:

            1、驅逐出境的適用應當符合罪刑相適應的原則罪刑相適應原則是我國刑罰裁量的基本原則。根據我國《刑法》第六十一條之規定,在適用驅逐出境時,要綜合考量外籍被告人的犯罪事實、犯罪的性質、情節和對社會的危害程度。具體而言,包括犯罪構成要件的事實(危害行為、危害結果、犯罪主體、犯罪主觀方面),與犯罪構成要件有關的事實(被告人犯罪前后的表現);被告人觸犯的罪名、被告人的人身危險性、對我國國家利益和公共秩序的損害程度等。一般而言,對于故意犯罪,犯罪性質嚴重,人身危險性大的外籍被告人應當附加適用驅逐出境;對于罪行較輕、無前科劣跡,綜合被告人犯罪事實、情節等,認為其在我國境內繼續居留不會再次危害我國利益的外籍被告人(如交通肇事等過失性犯罪、偶發性的妨害公務犯罪等案件被告人)可以不適用驅逐出境。

            2、驅逐出境的適用應當與主刑輕重相匹配我國《刑法》規定了五類主刑,即管制、拘役有期徒刑無期徒刑死刑。根據我國刑法理論界的通說和刑事審判實踐,三年以下有期徒刑,包括拘役、管制適用于罪行較輕的罪犯;而三年以上有期徒刑,包括無期徒刑、死刑適用于罪行較重的罪犯。作為一種附加刑,驅逐出境的適用應當與主刑的輕重保持一定程度的關聯。事實上,有的國家就明確規定判處重刑的外籍被告人應予驅逐出境。如意大利刑法第二百三十五條規定:“除法律另有明文規定外,外國人受十年以上徒刑之宣告時,法官應命令驅逐出境。”筆者認為,對于被判處三年以上有期徒刑刑罰的外國罪犯,原則上不應獨立適用驅逐出境,而應當考慮附加適用驅逐出境;而對于被判處三年以下有期徒刑刑罰的外國罪犯,是否獨立適用或附加適用驅逐出境,則要根據罪犯的各種量刑因素予以綜合考慮。

            3、驅逐出境的適用應當以居留資格為裁量重點正如前述,驅逐出境是一種資格刑。通常認為,資格刑的裁量應重點考慮以下因素:一是看犯罪是否與濫用某種資格有關;二是看犯罪人是否可能利用其資格繼續犯罪。因此,在適用驅逐出境時無疑也應當以外國人在華居留資格為裁量重點:

            (1)被告人犯罪是否與其濫用在我國境內居留的資格有關。如有的外籍被告人進入我國境內目的就是實施犯罪,獲取在我國境內居留的資格已成為其犯罪的必要條件,對于此類罪犯,應當適用驅逐出境;

            (2)犯罪人是否可能利用其居留的資格繼續進行犯罪。有的外籍被告人人身危險性大,可能會利用其在我國境內居留的資格再次犯罪,對于這種存在再犯可能性的外國國籍罪犯亦應驅逐出境。實踐中,可以從被告人犯罪故意形態屬于故意還是過失,犯罪手段一般還是殘忍,犯罪后果一般還是嚴重,社會危害性大還是小等方面綜合判斷。

            4、驅逐出境的適用應當遵循國際司法慣例由于適用驅逐出境的案件屬于涉外刑事案件,在某種程度上涉及國與國之間的關系及我國刑事司法在國際社會上的形象,歷來相當敏感,必須強調驅逐出境的適用應當遵循國際司法慣例。

            (1)遵守國際公約。有的國際公約明確締約國不得驅逐出境的對象,如《禁止酷刑和其他殘忍、不人道或有辱人格的待遇或處罰公約》第三條第1項規定“如有充分理由相信任何人在另一國家將有遭受酷刑的危險時,任何締約國不得將該人驅逐、推回或引渡至該國。”我國是該公約的締約國,根據“條約神圣”的國際法原則,應當遵守上述規定;

            (2)保障人權原則。一般而言,對于住所地在我國境內,而在境外并無住所的外籍被告人不宜適用驅逐出境。理由為:在一國境內居住和停留的權利是一個人最基本的權利之一,如果剝奪了其居留資格導致其服刑完畢后流離失所既不利于基本人權的保障,也不利于展示我國刑事司法形象;

            (3)堅持對等原則。應當指出,當前國際司法合作是大趨勢,但是,司法對等仍是各國司法的基本原則之一。

            聲明:該作品系作者結合法律法規、政府官網及互聯網相關知識整合。如若侵權請通過投訴通道提交信息,我們將按照規定及時處理。【投訴通道】

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            特邀律師:
            姚志明 北京朝陽區

            姚志明律師,自2007年開始執業,中共黨員,北京市盈科律師事務所股權高級合伙人,北京市某區人民法院特邀調解員,北京市盈科律師事務所合同法專業委員會副秘書長,北京市盈科律師事務所刑事法律事務部副主任,多家大型知名企事業單位及上市公司顧問律師,司法部下屬“法制網”點評律師,央視《奮斗》欄目特邀嘉賓,2017年、2018年及2019年度連續三年被評為北京市盈科律師事務所優秀律師,獲得北京市朝陽區律師協會頒發的“特殊貢獻獎”。詳細>>

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            吳中律師1分鐘前回復:

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